« Un visionnaire du droit contemporain »

Foucault a compris avant tout le monde ce qui était en train de se passer : le passage d’un ordre juridico-déductif à un système économico-utilitariste. La gouvernementalité néolibérale n’est plus animée par les grands impératifs hygiénistes, « l’orthopédie sociale » de l’État du 21^e siècle. Elle cherche la formule de gouvernement la plus efficace à moindre coût, et table sur le « choix rationnel » des individus. L’État mise sur la négociation entre acteurs ; il n’est plus qu’un garant, un incitateur.

C’est exactement ce qui se produit dans le droit commercial, avec les nouvelles formes de « règlement » ou de « deals de justice » qui se développent dans le droit des affaires américain depuis les années 1990. On se met à parler de « risque pénal » pour l’entreprise, ce qui signifie que la possibilité d’être condamné en justice devient un risque comme un autre, que l’on peut quantifier dans sa probabilité et dans son coût.